Автор статьи для журнала «Юрист Компании» Зюков Павел, старший партнер, руководитель налоговой практики, юридическая компания Coleman Legal Services.

Налоговики и специалисты Минфина иногда дают противоречивые разъяснения. Если их придерживаться, то есть риск, что компания нарушит закон, из-за чего ее оштрафуют и доначислят налоги. В статье смотрите четыре вывода финансовых ведомств, ориентироваться на которые компаниям опасно.

Минфин и ФНС России следуют интересам бюджета и часто толкуют нормы НК не в пользу налогоплательщиков. Но бывают случаи, когда ведомства поступают иначе и дают разъяснения удобные для компаний. Часто такие мнения финансовых служб опасны, потому что  противоречат законодательству. Если их придерживаться, то у компании будут проблемы. В статье собрали четыре разъяснения ФНС и Минфина, следовать им опасно.

Разъяснение № 1

При приобретении услуг в электронной форме у иностранных организаций, российская компания может принимать к вычету НДС, уплаченный самостоятельно  (письма Минфина от 24.10.2018 № 03-07-08/76139 и ФНС от 24.04.2019 № СД-4-3/7937).

С 1 января 2019 года иностранные организации при оказании услуг в электронной форме на территории РФ должны сами исчислять и платить НДС. При этом не важно, кто покупатель — российское физическое или юридическое лицо (п. 3 ст. 174.2 НК). Это значит, что с 2019 года российские компании и индивидуальные предприниматели перестали быть налоговыми агентами для иностранных организаций. А сами такие организации должны встать на учет в налоговой (п. 4.6 ст. 83 НК).

Минфин, еще до того, как вступили в силу изменения, разъяснял российским компаниям, как быть с вычетом НДС. Ведомство объяснило: в случае, если компания из РФ приобретет электронные услуги у иностранной организации и добровольно заплатит НДС в качестве налогового агента, то она больше не вправе использовать вычет уплаченного НДС (письмо от 24.10.2018 № 03-07-08/76139).

После того, как высказался Минфин, ФНС дала свои противоположные разъяснения. Налоговая указала на возможность следовать старым правилам. То есть, по мнению службы, российские компании могут принять уплаченный НДС к вычету, если самостоятельно исчислили и уплатили НДС в бюджет (письмо от 24.04.2019 № СД-4-3/7937).

Возможно, причиной разъяснений, которые дала ФНС, послужило то, что иностранные организации после принятия поправок в НК неохотно становились на учет в налоговых органах в РФ, а бюджет терял денежные средства.

Из-за разных разъяснений чиновников, в будущем не исключены споры. Налоговики начнут отказывать в праве на вычет НДС, который российские компании самостоятельно уплатили в бюджет. Ведь по НК они теперь не должны исполнять обязанности налогового агента.

Разъяснение № 2

Наличие сведений только в ОКПД2, а не товарной номенклатуре ВЭД ЕАЭС, позволяет применять пониженную ставку НДС к ввезенному товару (письмо Минфина от 06.05.2019 № 03-07-14/32743).

Минфин придерживался мнения о том, что НК не предусматривает изменение размера налогообложения товара в зависимости от его наличия или отсутствия в ОКП или товарной номенклатуре ВЭД (п. 2 ст. 164 НК). Ведомство считало, что компания может применять ставку НДС 10% и для этого достаточно выполнить лишь одно условие.  Необходимо, чтобы импортируемый товар соответствовал коду, определенному правительством, со ссылкой хотя бы на один из двух источников — ОКП (теперь ОКПД2) или товарную номенклатуру ВЭД (письма Минфина от 06.05.2019 № 03-07-14/32743, от 20.07.2017 № 03-07-07/46179; ФНС от 15.05.2017 № СД-4-3/8999@, от 22.03.2017 № СД-4-3/5213@).

Верховный суд точку зрения Минфина и ФНС не разделил. Он отметил, что товары декларируются, а таможенные органы проверяют правильность уплаты налога исходя из товарной номенклатуры ВЭД. Ведь данная классификация предусмотрена для таможенных целей. При этом ОКП или ОКПД2 для этих целей не служит.  В связи с этим отсутствие кода товара в номенклатуре ВЭД не позволяет применять пониженную ставку НДС 10%, несмотря на наличие кода товара в ОКПД2 (определение ВС от 14.03.2019 № 305-КГ18-19119 по делу № А41-88886/2017).

Читать полную версию статьи >>>